【正文】 )25号 山东省高级人民法院 : 你院 (1999)鲁民终字第 258号 《 关于齐玉苓与陈晓琪、陈克政、山东省济宁市商业学校、山东省膝州市第八中学、山东省腾州市教育委员会姓名权纠纷 》 一案的请示，收悉。” ——[英 ] 梅因 《 古代法 》 第 5节 民法的根本原则概论  契约自由  平等  公平  诚实信用  公序良俗  权利滥用的禁止 55 一、民法的规则与原则 民法规则 （ 1） ～ ， 具体规定民事权利义务及其法律后果的准则 。（所有权为以最绝对的方法收益和处分物的权利 【 法民544A】 ） 用益物权 ，指对他人之物，在一些范围内，加以使用、收益的权利。 如 ， 反不正当竞争法 （ 2） 社会法 ， 使公法与私法的界限越来越模糊 20 三、区分公法与私法的意义 （ 一 ） 法治 （ RULE OF LAW） 理念的要求 政治国家 （ 公法 ） 与市民社会 （ 私法 ） （ 限制 ） 权力 （ POWER） 与 （ 自由 ） 权利（ RIGHT） ——以权利制约权力 的标准 ——“分权未确立或权利无保障 ，则无 （ 线 三、区分公法与私法的意义（续 1） （ 二 ） 法律运作的需要 确定法律关系的性质 、 法域 适用的不同法律规则 不同的推定原则 （ 民法上的 权利推定 ——法无明文规定时即为允许 [c12] ， 公法上的 义务推定 ——法无明文规定时即为禁止 ） 采用何种救济方法与制裁的手段 （ [c13]关于和解 ） 诉讼程序的适用 ， 如案件的管辖与受理 立法上的法律安定性差异 22 三、区分公法与私法的意义（续 2） （ 三 ） 私法的优越性 私法的优越地位 （ 理论与实践 ） 私法的人格与决策的自由 ， 令私法地位重要 ， 其某些范围进一步扩展 （ 行政契约 、 市政建设社会化等 ） 来自公法及权力扩张的威胁 第 2节 民法典与民商合一 一、民法典的历史沿革 二、民法的构造及其立法技术 三、关于中国民法典 四、民商分立与合一 24 一、民法典 （ CIVIL CODE） 的历史沿革 1804年，拿破仑法典 /2281A 1900年，德国民法典 /2385A 1898年，日本民法典 /1044A 1911年，大清民律草案 1931年，中华民国民法典 /966A 1987年，民法通则 /156A 2022年，民法典草案 /1924A[梁版 ]； 1209A[人大版 ] 25 二、民法的构造及其立法技术 （一）传统民法的构造 总则 物权与债权 亲属与继承 26 德国民法典 第 1编 总则 第 2编 债务关系法 第 3编 物权法 第 4编 亲属法 第 5编 继承法 27 民法的构造 债权 物权财产权利人格权 身份权人身权利民事权利28 人身权利 人格权 ： 人之为人、与生俱来的权利。 ” T3： 主体说 。梅迪库斯 《 德国民法总论 》 ，法律出版社 （ 2）国内报刊： 《 民商法论丛 》 、 《 民商法学（人民大学复印资料） 》 、 《 法学研究 》 、 《 中国法学 》 （ 3）网站： “概念、专题” 整理的格式 整理项目： 序号、名词（题目）、解释（内容）、出处、备注 例如： NO 不动产：土地及其定着物。 “ 判断一项法律关系或法律规范是属于公法还是私法 ， 应以涉及到的是公共利益还是私人利益为准 。 ” [自己责任 ] 19 二、私法与公法实体上的差异及关系（续） 公法 ——须有法律依据以及一定的权限 [职权法定 ] （ 1） 必须说明理由 。 侵犯权利的行为 ，在填补因故意或过失不法侵害他人权利所生之损害，期能兼顾加害人之活动自由及被害人保护之需要。 （ 三 ） 过错推定责任 （ 《 民事证据司法解释 》 4A 8SP） 原告能证明其所受到的损害是由被告所致 ， 被告不能验证自己没有过错 ， 法律推定被告有过错而应负担民事责任 。 民法典 （ 民法通则 ） 成文的特别民法 （ 1） 一般的民事单行法 ， 如 ， 《 担保法 》 （ 2） 商事法 ， 《 公司法 》 、 《 保险法 》 、 《 票据法 》 等 。 习惯与习惯法习惯。 73 不溯及既往原则 适用于司法，不是立法原则 例如：对以前夫妻财产的溯及力 “新 《 婚姻法 》 对夫妻财产的规定” 18A（ 1） 一方的婚前财产 ， 为夫妻一方的财产 19A1， 没有约定或约定不明确的适用 18A。 类推适用 有类似性。 法力说 权利的本质是享受特定利益的法律上的力。 90 支配权、请求权与变动权 支配权 请求权抗辩权 狭义的形成权广义的形成权 可能权变动权民事权利91 变动权： （狭义）形成权、抗辩权 与 可能权  可能权 ，依自己的行为，使他人法律关系发生变动。如，欺诈，（刑法 266条，合同法 54条） 100 五、民法总则与私法上的权利 人 ——权利的主体 （盈利性社团法人 ——公司法） 物 ——权利的客体 （物权法） 法律行为 ——权利的变动（一） 消灭（诉讼）时效 ——权利的变动（二） 权利的行使 END 。 （广义）形成权 ：依自己的行为，使自己或与他人共同的法律关系发生变动的权利。 该说为对权利的描述 ， 但 ， 没有充分揭示权利的本质内涵 。” ——法学家 （ ） 87 一、权利本质的学说 学说 观点 评价 意思（意志）说 权利的普遍原则在于，行使权利的行为与其他人的自由意志并存 关注权利的主体性。自治区人民代表大会制定的，按照法律规定报全国人民代表大会常务委员会批准或者备案；自治州，自治县人民代表大会制定的，报省，自治区人民代表大会常务委员会批准。 习惯的效力 T1：绝对无效 T2：绝对有效 T3：相对有效 ——CL125A,一般的通说 C4 66 四、法理 （自然法学派） 法理的效力 法理的意义：法律通常的原理 法理的客观性 （ 1） 自由法说判断 （ 2） 客观性 关于 “ 学说 ” 、 “ 学者论证会 ” 与 “ 法理 ” 67 五、判例 判例法与成文法 判例的优点与缺点 （ 1）优点 〖 1〗 判例能够在一定程度上促进法律的发达 〖 2〗 判例法直接运用于案件 〖 3〗 案例式以有助于人民理解和学习 〖 4〗 “遵循先例”，保护法律的安定性 （ 2）缺点 〖 1〗 相似案件相同处理可能会引起适用的勉强 ——“法律上重要之点”相似性的确定难度 〖 2〗 浩瀚繁杂导致法律不透明 《 最高人民法院公报 》 刊登的案例具有“强示范”作用 第 7节 民法的效力、适用及解释 一、民法的效力 二 、 民法的适用原则 三 、 民法的解释与漏洞补充 69 一、民法的效力 (effectiveness of civil law) （一）关于“时”的效力  法律

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